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    新聞動態

    廣州要賬公司哪家好追債律師談如何清欠工程款

    從合同的角度來看,工程款的清償是建設單位和施工企業權利義務的終止。而根據我國《合同法》第九十一條規定:“有下列情形之一的,合同的權利義務終止:(一)債務已經按照約定履行;(二)合同解除;(三)債務相互抵銷;(四)債務人依法將標的物提存;(五)債權人免除債務;(六)債權債務同歸于一人;(七)法律規定或者當事人約定終止的其他情形。”此外施工企業采取債轉股,行使代位權,或在特定條件下進行的企業兼并等方式也是清理拖欠工程款的有效措施。下面結合我國現行的法律法規對除直接訴訟之外的幾種工程款清欠方式及技巧作一簡要闡述。

      一、雙方協商或調解解決

      作為債權人施工企業,通過協商或調解解決工程款拖欠問題一般是其首先的清欠方式。協商是依法在雙方當事人真實、自愿的基礎上進行的,由此而達成的一致書面意見如不違反我國強制性法律、行政法規,即對雙方當事人均發生法律效力。如建設項目在竣工驗收后,雙方達成共同的竣工結算,或施工企業提交的竣工結算未生效,那么調解協商應當是施工企業主張工程欠款的最佳途徑。但協商的期限不宜太長,一方面考慮到訴訟時效的問題,另一方面也需要兼顧作為債務人的建設單位償債能力的因素。施工企業應妥善把握協商的時機和期限,雙方達成了調解協議后,除即時履行協議外,雙方可以通過人民法院或仲裁機構以民事調解書或仲裁調解書的方式將其固定下來,依法賦予其強制執行的效力,以切實保障債權的實現。

      二、通過仲裁機構仲裁解決

      仲裁是在雙方當事人依法在事前或事后達成仲裁協議的前提下共同選擇的一種非訴訟解決方式。我國《仲裁法》第四條規定:“當事人采用仲裁方式解決糾紛,應當雙方自愿,達成仲裁協議。沒有仲裁協議,一方申請仲裁的,仲裁委員會不予受理。”第十六條第二款規定:“仲裁協議應當具有下列內容:(一)請求仲裁的意思表示;(二)仲裁事項;(三)選定的仲裁委員會。”對于雙方對竣工結算存有爭議,特別是標的較大,較為復雜的工程欠款案件,仲裁是科學、公正、高效的解決方式之一。由于仲裁裁決系一裁終局制且可自行選聘具有專業知識的仲裁員審理,對于案件的定性、糾紛的解決、工程款的確定更具有專業性、權威性,施工企業和建設單位在簽訂《建設工程施工合同》時即可共同予以選擇,事后也可通過協商達成仲裁協議。而施工企業更應加強法律意識,重視合同的每一個條款,在選擇爭議處理方式時為將來的履約及權利的實現奠定良好的基礎。

      三、債務的抵銷

      如果雙方當事人互負債務,那么采用直接抵銷或協商抵銷的方式來達到欠款得以清償的目的。債務可分為同種類的債務和不同種類的債務。根據《合同法》第九十九條規定:“當事人互負到期債務,該債務的標的物種類、品質相同的,任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷,但依照法律規定或者按照合同性質不得抵銷的除外。當事人主張抵銷的,應當通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。”第一百條規定:“當事人互負債務,標的物種類、品質不相同的,經雙方協商一致,也可以抵銷。”根據上述規定,如屬于同種類的債務,當事人可以直接抵銷,無須經過對方的同意,如屬不同種類的債務,就通過協商的方式處理,如雙方達成一致即可予抵消,抵銷后剩余的欠款須繼續清償。在建設工程領域中,施工企業可根據實際情況巧妙地設計債務,如通過有償承擔或轉移建設單位債務人的債務,既得到了對價,又可與建設單位進行債務抵銷,最終實現了工程款的償付目的。

      四、債權的轉移

      施工企業在清理拖欠工程款過程中如由于種種原因致使債權一時難以實現時,可通過債權的轉移來扭轉被動的局面,或向第三人轉移此債權以抵消對第三人的債務。我國《合同法》第八十條規定:“債權人轉讓權利的,應當通知債務人。未經通知,該轉讓對債務人不發生效力。”施工企業在轉移債權時應當依法通知建設單位,通知送達建設單位后,債權的轉移才對建設單位發生法律效力。

      五、通過債轉股的方式清理工程欠款

      作為債權人的施工企業,可以根據協商一致的原則,將自身的債權轉變為投資,不再直接主張工程款,而是將工程抵作股金,企業自身成為原債務人的股東之一,對工程款不再享有債權或所有權,而是享有股權及股權派生出的其它權利。根據我國《公司法》的相關規定,有限責任公司新加入股東并增加公司注冊資本須經過公司股東所持表決權的三分之二以上通過,股份有限公司則需要符合發行新股的相關條件。一旦債轉股事宜形成一致意見,即應依法辦理公司變更登記手續,并修訂公司章程,使該行為對外依法發生法律效力。

      六、施工企業依法行使代位權以清理工程款

      我國《合同法》第七十三條規定:“因債務人怠于行使其到期債權,對債權人造成損害的,債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權,但該債權專屬于債務人自身的除外。代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用,由債務人負擔。”據此規定,施工企業在工程款未得到清償的情況下,如發生債務人有到期債務,可以自己的名義直接向人民法院提起訴訟?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用中華人民共和國合同法 若干問題的解釋(一)》第十三條 規定:" 合同法 第 七十三 條規定的 ‘ 債務人怠于行使其到期債權,對債權人造成損害的' ,是指債務人不履行其對債權人的到期債務,又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內容的到期債權,致使債權人的到期債權未能實現。” 第二十條 規定:“債權人向次債務人提起的代位權訴訟經人民法院審理后認定代位權成立的,由次債務人向債權人履行清償義務,債權人與債務人、債務人與次債務人之間相應的債權債務關系即予消滅。”施工企業在主張工程欠款的過程中,應當充分了解或依法調查債務人的債權債務情況,對自己權利的實現有重要意義。

      七、在特定條件下可通過企業兼并的方式清理工程欠款

      施工企業外欠往往數額巨大,有的情況下同一個債務人對施工企業的欠款總額即達上億元。對此,施工企業可以考慮以兼并企業的方式清理工程款?!秶殷w改委國家計委財政部國家國有資產管理局關于企業兼并的暫行辦法》第一條規定:“本辦法所稱企業兼并,是指一個企業購買其他企業的產權,使其他企業失去法人資格或改變法人實體的一種行為。”如被兼并企業系國有企業或有國有資本控股的企業,還須依法經過嚴格的審批程序,被兼并企業可保留法人資格作為施工企業的子公司或參股公司,也可消滅法人資格成為施工企業的內部機構。無論采取何種方式,最終均須依法并辦理相應的變更登記手續或注銷手續。

      上述清理工程欠款的方式僅系較為常見的清欠方式,在實踐中施工企業應當增強法制觀念,提高法律意識,加強合同管理,總結經驗教訓,最終巧妙而合法地使自已的債權得以實現?!?/p>

    1988年最高法院出臺的《民法通則》中的7個條文,奠定了我國訴訟時效制度的基石。此后,有關訴訟時效的一些規定也零散地分布在不同的司法解釋中,而且時間跨度漫長。2008年9月1日,最高人民法院頒布實施《關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規定》(以下簡稱“《解釋》”),這是我國迄今為止第一個有關訴訟時效制度的專門的司法解釋。

      《解釋》的出臺對工程款糾紛案件的審理產生了巨大的影響,對施工企業工程款清欠工作產生了積極的促進作用。但是,有些問題也需要進一步明確。

      案例一:某鋼結構公司(乙方)與某實業公司(甲方)簽訂的《項目輕鋼結構材料供應及安裝合同》規定:

      合同總價款為人民幣1920萬元整(其中材料費1085萬元,安裝費115萬元),合同簽訂后5個工作日,甲方支付合同總價的20%,即384萬元;乙方在主次鋼結構發貨前7個工作日內通知甲方發貨日期,甲方在收到發貨通知后支付總價款的40%,即768萬元,乙方收到該款項后開始發貨;乙方在屋面板發貨前7個工作日內通知甲方發貨日期,甲方在收到發貨通知后支付總價款的20%,即384萬元,乙方在收到該款項后開始發貨;主廠房及辦公樓鋼結構、屋面板及墻面板安裝完畢后5個工作日內,甲方支付乙方總價款的10%,即192萬元;鋼結構工程竣工驗收合格后5個工作日內支付乙方總價款的5%,即96萬元;尾款(合同總價的5%)96萬元作為質保金在保修期滿后5個工作日內支付,保修期為2年。

      合同履行過程中,業主(甲方)并未嚴格按照合同規定的節點支付工程款,項目于2004年9月22日開工,2005年8月16日完成竣工驗收。2007年8月15日,保修期滿,截至該日甲方共拖欠工程款354萬元(含96萬元質保金)。期間乙方未向甲方進行過催討。

      2008年12月乙方財務部門進行應收賬款核查過程中,發現該合同還有354萬元工程款未收回,因此,提交公司法務部門。法務部門找到律師,就訴訟時效問題咨詢如下:

      除質保金之外的258萬元是否已經過了訴訟時效?

      《解釋》出臺前:合同規定的除質保金之外的最后一期付款時間為竣工驗收合格后的5個工作日內,竣工驗收時間為2005年8月16日,最后付款期為2005年8月21日,其訴訟時效屆滿日為2007年8月21日,因此,該部分款項已經過了訴訟時效。

      《解釋》出臺后:《解釋》第五條規定,當事人約定同一債務分期履行的,訴訟時效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計算。因此,對于該合同而言,只有一個債務,共分為6期履行,質保金屬于最后一期。所以,整個債務的訴訟時效應從質保金的付款日屆滿開始計算,即從2007年8月21日期算,至2009年8月20日屆滿。故甲方拖欠的354萬元(包括除質保金之外的258萬元)均未超過訴訟時效。

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